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关键词：微小企业 商标注册
一、微小企业商标保护的必要性
微小企业的规模一般在10人以下甚至在3人以下，据统计，我国微小企业已有4000多万家，占全国企业总数的99%以上。尽管微小企业在国家经济发展中发挥重要作用，但受其规模限制，其难以产生知名商标，而实践中其商标被侵权的可能性几乎没有，恰恰相反，实践中更多案例是，微小企业仿冒大企业的知名品牌，所以一直以来，大企业的知名品牌保护也就成为人们关注的焦点。
但，任何知名品牌的创建都不是一蹴而就，任何大企业也都是从微小企业发展而来，而品牌保护更应从“小”抓起。笔者以为，加强微小企业商标保护的必要性在于：
（一）防止同行业恶意抢注的需要
微小企业在“小”时不注重商标注册，待其发展壮大后，其商标往往早已被他人恶意抢注，这在像我国这样“注册保护”的立法模式下，其商标往往难以得到有效保护；企业或通过商标法“恶意抢注”撤销条款，来夺回商标权，或从其他企业购买原本就是自己辛苦创造的品牌，无论如何，这都会让企业付出巨大代价！所以，企业有必要在“小”时就注册和保护自己的商标，以防止被他人恶意抢注。
（二）增强客户信任和企业信誉的需要
微小企业受其规模限制，难以在短期内得到客户信赖。初始，企业一切信用都还只体现为对企业创始人的信用，但基于发展之需，企业信用终将要代替个人信用，而商标恰恰是企业信用的集中体现，当然商标从默默无闻走向知名，需要凝结企业所有成员的劳动和智慧。现实是，即便是商标默默无闻时，它也原始地带有了一定的信用，因为人们会本能地相信，企业拥有国家核准注册的商标，也就表明，它期望信用并且依赖信用，因此，同样的商品，有商标会比无商标更能让消费者产生信赖。这样，微小企业注册商标，有利于增加企业信誉及盈利能力。
（三）现实发展的需要
当下，基于对商标保护意识的提升，各行业对企业商标注册提出了更高要求，如商品进超市需要有商标，开网店需要有商标，甚至各大交易会、展览会商品展出时，也需要企业提供商标。面对上述现实，微小企业完全不可能讨价还价，商标注册也就成为必要。
二、微小企业该如何进行保护商标
（一）低成本保护原则
微小企业资金规模较小，这也是妨碍其进行商标保护的重要原因。如果连原材料购买和房租都已举步维艰，品牌保护便已成为奢求。因此，微小企业商标保护宜采用低成本原则，具体包括：1.文字商标与图形商标合并注册，合并注册，即是将文字与图形放在一起作为一个商标给予保护，相比较分开注册，合并注册可以减少注册成本，但它的缺点是，商标使用过程中，文字与图形的整体结构不能改变。而企业基于灵活使用的目的，还是会将文字与图形分开使用，因此，较好的策略是，企业先行以较低的成本合并注册，待发展过程上，适时再分开注册，即所谓“先合后分”。2.保护商品尽可能满项填写，微小企业在商标注册时，在选择保护商品时，往往只会选择当前企业经营的商品，而忽略企业今后可能延伸的商品；而一旦企业改变经营产品，需要重新注册商标；为降低保护注册成本，企业在商标注册时应将同一类别中可能涉及到的商品满项（一般为十项）填写。3.黑白商标优于彩色商标。彩色商标虽然漂亮，但却不适合微小企业，对于微小企业，产品定位和推广策略还处在不断探索中，包括商标的颜色也都还需要在实践中不断求证，所以不宜在商标注册时确定商标颜色。注册黑白商标的优势就在于，在使用中可以根据需要改变颜色；但如果注册彩色商标，则只能使用固定颜色，若要改变商标颜色，还需要重新注册，这显然会增加微小企业的注册成本，而注册黑白商标，既能满足其随机而灵活的推广需要，又可以减少保护成本。
（二）统一保护原则
微小企业人力、物力、财力都极为有限，多品牌推广显然是不现实的，在这种情况下，微小企业应当汇集所有优势，先集中推广一个品牌。因此，对于微小企业而言，企业的商号与商标最好能够统一，如企业名称为某某太平洋食品公司，其商标也是“太平洋”食品，商号与商标统一有利于提升消费者的品牌认知度。然而，大多数微小企业是在公司成立后，才去申请商标，公司名称核准由地方工商局负责，而商标审核是由国家商标局负责，这也就意味着，公司名称核准后，对应的商标却未必能够核准，所以实践中商号与商标难以统一。因此，要做到二者统一，微小企业的创办者在公司名称核准前，还需要进行商标检索，公司成立与商标注册二项工作同时推进，才有可能做到商号与商标统一。
（三）多类别保护原则
根据尼斯分类标准，商标根据其保护的商品性质，可分为45个类别，如化学用品为第1类，而服务为第25类，企业在商标注册时需要根据企业经营商品的性质来选择注册类别。根据我国商标法“一类一申请”原则，一个商标只能在一个类别上申请，而很多企业往往需要在多个类别上同时注册，才能做到全位的保护，如经营电子商务，除了需要在42类（计算机服务）上注册，还需要在35类（销售服务）类上注册。大多数微小企业在商标注册时，基于省钱之原则，往往只选择一个类别注册，而忽略多类别同时保护，这也就给企业后续发展带来引患。固然，对于微小企业而言，低成本原则很重要，但低成本的前提是要以商标周延保护为前提，因此，微小企业有必要根据行业需求，尽可能做到多类别同时保护。
（四）变通保护原则
微小企业申请的商标被驳回的主要原因还在于，其申请的商标与他人在先申请的商标相同或者近似。汉字资源总体而言也具有一定的稀缺性，尤其是寓意较好的汉字的排列组合的数量是有限的，辅之我国商标法近似保护原则，即只要与在先申请商标构成近似，在后申请即会被驳回，如已有在先申请商标“万淇”，在后申请商标“淇万”仍将被驳回，这样，微小企业在申请商标时被驳回的可能性就很大，在遇有近似商标已在先申请的情况下，微小企业往往只有改名，而改变后的名子往往又与企业商号差别较大，违反了统一保护原则，淡化公司品牌形象。相比较而言，不妨采用“变通保护原则”，在近似商标之前加上一或二个汉字，既保留了原有商标名，又与近似商标形成区别，如企业欲申请商标“万淇”，但该商标已在先注册，企业不妨在其前面加上一个或两个汉字，如“天万淇”、“火万淇”，既保护了“万淇”二字，又形成了与“万淇”的区别。
三、我国现有商标注册流程存在的问题
（一）个人申请受到限制
我国商标法在2001年修改后规定，公民个人有权申请商标[1]，而这一规定生效后，又引发了公民个人商标抢注热潮，于是2007年我国商标局又开始限制公民个人申请商标，只允许个体工商户及公司申请商标。[2]且不论公民个人是否应当申请商标，仅商标局单方限制公民个人申请商标即属于违反商标法之行为，毕竟商标法已经赋予了公民个人的商标申请权，而商标局是无权剥夺公民的申请权的。显然，商标局限制公民个人申请商标是没有法律依据的。
商标局限制个人申请商标的初衷，是防止商标被恶意抢注，的确，不少个人并非基于使用之目的注册商标，而是在先抢注后待价而沽，其行为当然不利市场经济有序发展，但解决这一问题，并不在于限制公民商标申请权，而是要从督促商标使用制度着手。
我国商标法亦规定了，商标三年不使用撤销制度，即如果商标注册后连续三年不使用，任何人都有权提请撤销，商标局在收到撤销申请后，即会通知商标所有人提交不存在三年连续不使用的证明，如若提供不了，商标局可能会撤销该商标。需要指出，三年不使用的撤销制度并不能从根本上防止商标抢注行为，因为要启动三年不使用的撤销程序，需要以申请人申请撤销为前提，但即便是抢注者不使用商标，并且妨碍了申请者的商标申请，申请者一般也不会提起撤销申请，原因有二：第一，提请撤销需要向商标局提交官费；第二，申请撤销未必就能撤销成功，有可能是花了成本，却撤销失败；第三，即使是撤销成功，也有可能被其他商标申请者捷足先登，而撤销申请者最终无法受益。
所以，要真正解决商标盲区抢注的问题，关键还在于设立商标强制性使用制度，如企业或个人在注册商标后，每三年需要向商标局提交使用的证明，如未能按期提交证明或者伪造证明的，商标局有权撤销商标，这样，那些试图通过抢注商标而并不使用的行为，将会大大减少，也就没有必要再去限制个人注册商标。
限制个人申请商标，最终不利于实现品牌保护的统一原则；微小企业的创业者作为个人不能申请商标，只有等公司成立后才能以公司名义申请商标，这往往会延误商标申请时间，较为常见的情况是，公司名称申请完成后，却无法成功申请与商号相同的商标。
（二）电子申请受到限制
电子申请，是指直接通过互联网络申请商标，这也是各国商标申请的发展趋势。相对于传统的纸质申请而言，电子申请提高了申请效率，降低了商标申请的成本，以我国商标局收取申请费用为例，如果是纸质申请，商标局收取的费用为一千元，而采用电子申请，商标局收取的费用仅为八百元。因此，电子申请也就为大多数微小企业的青睐，尤其是一次性申请数枚商标的情况下，对于微小企业而言，电子申请所能减少的成本还是十分可观。
但我国商标局对于电子申请的数量却给予了极大限制，按现有规定，每个代理机构每一天电子申请的数量不得超过十个，这也就意味着绝大多数的微小企业在商标申请时，还只能采用传统的纸质申请，无形中增加了商标申请成本。
（三）驳回复审收费较高
商标申请可能会被商标局驳回，驳回的理由不外乎该商标与在先申请商标构成近似，或是该商标违反了商标法有关显著性或法律禁止性规范的要求；根据商标法规定，商标被驳回后，申请人可以向商标评审委员会申请复审。但驳回复审依然需要向商标局缴纳官费（一千五百元），而且驳回复审存在“成功”或“失败”两种可能。
对于大多数微小企业而言，商标申请被驳回的，它们大都会放弃驳回复审，它们不愿意将更多的精力和财力放在这种没有确定结论的程序上，这也就导致了，即便是在错误驳回的情况下，很多微小企业依然放弃了驳回复审的权利。
微小企业放弃驳回复审的一个重要原因是，驳回复审还需要缴纳一千五百元的官费，这比重新注册的官费要多一半，微小企业宁愿放弃驳回复审，而选择重新注册。驳回复审收费的合理性仅在于：第一，防止申请人滥用复审权；第二，维持复审工作必要成本。尽管如此，仍有必要指出，现有驳回复审制度的合理性是存在质疑的，尤其是在驳回复审结果有利于申请人的情况下，商标局驳回决定是错误的，却要向申请人收取驳回复审的费用，有违法律基本的公平原则。不仅如此，驳回复审的官费还要远高于商标申请官费，这种制度设计的结果，自然也就形成了申请人放弃驳回复审，而选择重新注册；这也无形压制了驳回复审制度应当发挥的作用。
笔者还以为，在降低驳回复审费用的情况下，并不会导致申请人滥用驳回复审权，毕竟驳回复审是一项极其专业的工作，即便是不收取驳回复审官费，申请人依然需要聘请代理机构撰写驳回复审的相关文件，即申请人依然需要向代理机构交纳代理费用，在没有相对充分驳回复审理由的情况下，申请人一般不会随意提出驳回复审申请。
（四）检索盲区引发风险
商标申请之前，需要先行检索，即检索此前是否有相同或近似的商标在先申请。但国家商标局提供的检索平台“中国商标网”，存在较大的“检索盲区”，即最近三个月申请的商标在“中国商标网”上是查询不到的，这就是所谓“检索盲区”，这也就意味着，如果有近似商标在检索前三个月内提出申请的，极有可能检索不到，这会给申请人造成检索误导，并在后重复申请该商标，最终该商标会因为违反在先申请原则而被驳回。
这也会给微小企业造成一定的损失。微小企业不像大公司那样有许多品牌，它所提交申请的商标往往是微小企业唯一的品牌，但基于存在“检索盲区”，其申请的商标会因为违反在先申请原则而被驳回的，并且这种驳回复审的成功率几乎没有，这也意味着微小企业的唯一的商标申请彻底失败，微小企业不仅因此损失了商标申请的成本，还延误了商标推广时间。
“检索盲区”的存在，主要原因并不是法律问题，而是技术问题或者说是效率问题。之所以会存在“检索盲区”，是因此近期商标申请后，商标局并未能将此信息及时上传到中国商标网，也就形成了“中国商标网”数据库的信息缺失，由此也就形成了“检索盲区”。根据当前商标申请的数量，几乎每一天都有近数千枚商标申请，三个月的盲区也就意味着，有近数十万的商标无法检索，而这在客观上造成了商标注册的风险，并且这一风险是代理机构无法通过专业能力的提升来避免的。
四、进一步完善我国商标注册流程的若干建议
（一）减少检索盲区的范围，提高商标注册成功率
对于近期申请注册的商标，商标局应将商标信息即时补充到商标数据库中，从而减少检索盲区的范围，为微小企业提供相对准确的检索参考，以帮助微小企业提高商标注册成功率，减少商标注册的风险和损失。
（二）扩大电子申请的数量，直至全面实行电子申请
商标局应全面扩大电子申请数量，电子申请将提升微小企业商标申请效率，降低商标申请成本，鼓励微小企业商标注册和商标保护。不仅如此，电子申请还有助于极时补充中国商标网商标数据库信息，减少检索盲区范围。在传统纸质申请的情况下，商标局在收到商标申请后，将纸质信息转化为网络电子信息，就存在时间差，这样有部分商标虽然已经向商标局提交申请，却未能及进显示录入中国商标网数据库，这样也就形成了检索盲区；相比较而言，电子申请则可以极大提高商标信息录入数据库的效率，可以及时补充中国商标网商标数据库的商标信息，从而减少检索盲区的范围，提高商标注册成功率。
（三）针对微小企业，减免驳回复审官费
笔者建议，为鼓励微小企业对驳回商标提起复审，应针对微小企业，减免驳回复审官费；尤其是在商标评审委员会作出维持商标注册决定的情况下，还有必要退还企业驳回复审官费。
（四）放开个人商标申请限制，允许创业者提前申请商标
商标局应根据我国商标法的规定，全面放开个人商标申请限制，依法保障个人商标申请权，让微小企业的创业者在企业成立之前，或者在企业名称核准过程中，就可以申请商标，减少他人恶意抢注商标的机会，也可以在一定程度上保证商标与商号的统一，提高用户品牌认知度。
（五）统一审查标准，提高商标申请注册成功率
商标局虽于2005年发布《商标审查原理》，其中对于商标法中规定的“合法性”、“显著性”、“近似性”等特征都作出十分细致的规定，旨在于统一审查标准，让申请者在商标申请之前就能预期该商标是否符合商标法之规定。但在商标申请实践中，商标审查标准仍然存在极大模糊性，甚至是类似的情况，在商标审查判断时却作出皆然相反的判断，即有的商标被“初审公告”，而有的商标则被确定“近似驳回”，这给商标注册申请带来极大的不确定性，更是让申请者无所适从，既有的案例亦无法为申请者提供指导意见，这在一定程度上降低了商标申请注册成功率。
五、结语
微小企业因其规模小，实力薄弱，抗风险能力低等特点，它的发展确实需要社会给予更多关注，但微小企业所需要绝不仅仅是资金和贷款，它们同样需要知识产权的保护，尤其是对那些具有创新能力的微小企业，模仿和假冒甚至比资金短缺更加可怕，因此知识产权战略对于微小企业同样十分重要。本文仅是关注微小企业的品牌建设，除此之外关于微小企业的专利、版权、商业秘密保护等众多话题同样都值得研究，以期为微小企业发展营造更加广阔的平台。
本文载于《电子知识产权》2012年11月版。
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[1] 参见我国商标法4条：自然人、法人或者其他组织对其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商品商标注册。自然人、法人或者其他组织对其提供的服务项目，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请服务商标注册。本法有关商品商标的规定，适用于服务商标。
[2] 参见2007年2月6日，国家工商总局《自然人办理商标注册申请注意事项》。