美国公司改革法案的主要内容
今天的话题是"重思公司治理"。我想给大家提供一个重思公司治理的实例，这就是美国公司改革法案。面对层出不穷的公司丑闻和朝野一片"严打"声浪，美国总统在今年7月签署了公司改革法案，该法案是对1933年证券法、1934年证券交易法和破产法相应条款的修正。以下作一简要介绍：
第一，公司定期报告须有CEO／CFO认证
公司改革法案要求CEO／CFO对公司定期报告(年报和季报)进行个人书面认证，CEO／CFO要在书面认证中承认：(1)他们审查了报告。就他们所知而言，报告不存在有关重要事实的虚假陈述、遗漏或者误导；(2)报告所含财务陈述和信息均为公允表述。如CEO／CFO知道报告不合法定要求，仍然作出书面认证，可并处不超过100万美元的罚款和不超过10年的监禁；如果CEO／CFO蓄意故犯，可并处不超过500万美元的罚款和不超过20年的监禁。
书面认证相当于证人当庭宣誓不做伪证，相当于一个不可翻悔的诚信无欺保证，一旦事后发现报告存在欺诈信息，CEO／CFO不仅需要证明他们自己是清白的，而且需要证明他们竭尽义务仍然没有发现欺诈。
以往，董事责任保险总是能化解董事的大部分民事赔偿责任：董事履行职务过程中，给他人造成损害，董事个人需承担赔偿责任，而又不能从公司得到补偿，则由保险公司对该董事进行补偿。公司改革法案之后，不能够通过保险转移的责任增加了。首先，包括罚金在内的刑事责任无法转移；其次，如果CEO／CFO"知道"报告存在虚假陈述而进行认证，多半不会获得责任保险赔偿，因为，投保人或者受益人明知某一事项会引发保险索赔，却对此隐瞒不报或做不实陈述，正是保险公司拒赔的理由。
以往，犯错董事走投无路的时候，可以申请破产，从债务枷锁中解脱出来。公司改革法案堵死了这一退路。如今，欺诈、市场操纵等违反证券法的行为所生债务(如：民事赔偿、罚款)属不可解脱的债务--债务负担并不因为债务人破产而消失。
第二，禁止公司向CEO／CFO提供贷款
董事、经理需要向公司借款，公司愿意向董事、经理提供贷款，这一现象长期合理存在的深层原因还是管理者持股。公司改革法案宣布：一切公众公司不得直接或者通过其子公司向董事或者经理提供贷款；法律生效之前已经提供的此类贷款可以宽限一次，但是，不得事后修改宽限条件。
第三，公司财务报告重大违规，管理者丧失业绩报酬
公司改革法案要求管理者在财务报告不实的情况下返还业绩报酬：若SEC因公司公布的定期报告有重大违规，命令公司提交财会重述，CEO／CFO在违规报告发表之后的12个月内获得的一切业绩报酬(包括：奖金、认股选择权)和买卖股票的收益都必须返还公司。
第四，保护举报
如果雇员因举报公司欺诈行为，受到解雇、降职、停职、威胁、骚扰或者其它任何形式的歧视，该雇员得提起民事诉讼。受害雇员因此获得的赔偿有两项：一是如果不发生报复行为，原告能够获得的利益；二是原告的一切诉讼费用。
第五，SEC解职令
如果SEC认为公众公司董事和其它管理者存在欺诈行为或者"不称职"，可以有条件或者无条件、暂时或者永久禁止此人在公众公司担任董事和其它管理职务。以前，SEC需向法院申请解职令，并且得证明有问题的董事或者其它管理者为"实质不称职"。
第六，设立公司审计委员会
审计委员会是公众公司内部的法定审计监管机构。公司改革法案要求公众公司必须建立审计委员会。审计委员会必须全部由"独立董事"组成，"独立"的含义是：(1)除了董事津贴、审计委员津贴之外，不从公司领取其它酬金；(2)为不受控制股东或者管理层影响的"非关联人士"。此外，委员会至少要有一名财务专家。
第七，强化外部审计的行业监管
公司改革法案授权设立"公众公司财会监管委员会(PCAOB)"。PCAOB名义上是自律组织，实际上是由SEC控制的、负责监管审计行业的准官方机构。PCAOB由SEC任命的五名委员组成，其中注册公共会计不超过两名，其它三名委员都是来自会计行业之外的专家。从委员组成来看，立法者对会计行业的自律并不乐观，因而让业外人士在PCAOB保持法定多数。PCAOB的权限包括：
--负责审计注册。凡从事公众公司的设计业务，必须在PCAOB注册；
--制定自律规范。除了会计规则之外，PCAOB在理论上可以制定一切与监管有关的行业规范，包括行业标准和行业纪律。
--年检。PCAOB对注册审计事务所实行年检。
--调查和处罚。PCAOB负责调查审计事务所的不法行为。PCAOB可运用的处罚措施包括：撤销公共审计注册、禁止某一会计师在注册的审计事务所就业、对事务所处不超过1500万美元的罚款、对个人处不超过75万美元的罚款。
第八，防止外部审计的利益冲突
公司改革法案禁止外部审计向上市公司提供与审计无关的服务。此外，审计事务所主要合伙人和初审合伙人担任公司外部审计的时间不得超过5年。审计事务所雇员离职之后的一年内，不得在客户公司担任财会职务，同样，客户公司的财会人员在离职之后的一年内，也不得到为公司提供外部审计的审计事务所任职。
（本文系《经济观察报》观察家论坛的第二期:重思公司治理 发言记录稿）
